//
estás leyendo...
Derecho Societario

Modificación de la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del Gobierno Corporativo de las sociedades

Este nuevo post lo vamos a dedicar al Proyecto de Ley por el que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo, conjunto de principios y normas que regulan el diseño, integración y funcionamiento de los órganos de gobierno de la empresa, como son los tres poderes dentro de una sociedad: los Accionistas, Directorio y Alta Administración (Salvochea, Ramiro. Mercados y Gobernancia. La revolución del “Corporate Governance”, 2012), por su gran importancia hoy en día, al ser tan necesarias esas modificaciones en ayuda a mejorar la situación económica de nuestro país ya que, la falta de transparencia e incapacidad para determinar eficazmente  la cadena de responsabilidad de las empresas, es una de las causas indirectas y subyacentes de la reciente crisis financiera, y por estar prevista la entrada en vigor de estas modificaciones, a partir del 1 de enero de 2015, un año más tarde, desde que el Ministro de Economía y Competitividad, Luís de Guindos, presentase el Anteproyecto de Ley en el Consejo de Ministros, el 13 de diciembre de 2013, sometiéndose al trámite de audiencia pública para su vuelta al Consejo de Ministros, el 23 de mayo de 2014, y fue remitido a las Cortes Generales para el inicio de su  tramitación parlamentaria, entrando en el Congreso de los Diputados, el 30 de mayo de 2014,  y una vez aprobado por la Comisión de Economía y Competitividad de esta Cámara, entra en el Senado, el 9 de octubre de 2014, y es aprobado definitivamente por la Cortes Generales, en la sesión de Pleno de hoy, 27 de noviembre de 2014, pendiente de su publicación en el BOE en los próximos días y entada en vigor a los 20 días de la misma.

El Proyecto de Ley por el que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo, (“El Proyecto de Ley”) propone una revisión sustantiva de los aspectos fundamentales del gobierno corporativo u órganos de gobierno de las de las empresas españolas, cotizadas y no cotizadas, y de los derechos que se reconocen a los socios o accionistas, mejorando los estándares que lo regulan.

Las modificaciones del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/20110, de 2 de julio, que se llevarán a cabo mediante este Proyecto de Ley podemos agruparlas en 3 categorías, Junta General, Consejo de Administración, y éstas a su vez divididas en, sociedades de capital, sociedad anónima, sociedad limitada y sociedad comanditaria por acciones, y sociedades anónimas cotizadas y otras cuestiones relevantes.

En cuanto a la primera categoría, la Junta General de las sociedades de capital, uno de los órganos de gobierno, que es el órgano deliberante de las mismas, decimos que mediante estas modificaciones se le ampliarán competencias, con el objeto de reforzar el papel de ésta y fomentar la participación accionarial, posibilitándole impartir instrucciones en materia de gestión, manteniendo en todo caso la previsión de que los estatutos puedan limitarla, y atribuyéndole que quede sometido a su aprobación operaciones societarias “esenciales”, la adquisición, la enajenación o la aportación a otra sociedad de activos esenciales, es decir, cuando el importe de  la operación supere el 25% del valor de activos que figuren en el último balance aprobado.

En cuanto a los conflictos de interés de los socios o accionistas, se prohibirá el voto del accionista o socio que resulte beneficiado en casos muy claros de conflicto de interés.

Por lo que a las votaciones de acuerdos sociales se refiere, decir que deberán votarse separadamente las propuestas de acuerdo de aquellos asuntos que sean sustancialmente independientes.

Sobre los acuerdos impugnables destacar que desaparecerá la distinción entre acuerdos nulos, que infringían un precepto legal y acuerdos anulables, que se referían a otras infracciones, unificándose todos los supuestos de impugnación en un único régimen general, se ampliará el plazo la caducidad de la acción de impugnación de 40 días, actualmente, a 1 año y se legitimará para la impugnación de los acuerdos sociales a los socios que representen, individual o conjuntamente, el 1% del capital, a diferencia de lo regulado en la actualidad, que este porcentaje varía, según fuesen nulos o anulables.

En segundo lugar, nos referiremos a las modificaciones que este Proyecto de Ley introducirá en la Junta General de las sociedades anónimas cotizadas, que serán los que siguen: quedará sometido a su aprobación transferencia de actividades o activos operativos “esenciales”, es decir, cuando el importe de  la operación supere el 25% del valor de activos que figuren en el último balance aprobado; operaciones de liquidación y establecimiento de políticas de remuneraciones de consejeros.

En lo que a los derechos de los accionistas minoritarios se refiere decimos que, el porcentaje mínimo exigido de participación en el capital social por los accionistas, para que estos ejerzan ciertos derechos reconocidos en la Ley de Sociedades de Capital, se verá reducido del 5%, actual, al 3%.

Por lo que al periodo para ejercitar el derecho de información de los accionistas se refiere, antes de la celebración de la Junta General, esté se verá reducido de 7 a 5 días.

En lo que respecta al derecho de asistencia de los accionistas, se incluirá que el límite de acciones para poder ejercer dicho derecho no podrá ser superior a las 1.000 acciones.

El derecho de voto por parte de entidades intermediarias que actúen por cuenta de varias personas, podrá ser fraccionado y divergente e incluso, delegado, manteniéndose estas dos últimas características reguladas actualmente, en cumplimiento de las instrucciones de voto diferente, si así las hubiesen recibido, como es el caso de los inversores extranjeros que efectúan sus inversiones a través de una cadena de intermediarios financieros que actúan como titulares fiduciarios por cuenta del inversor último, y se eliminará la obligación de informar o comunicar a la sociedad emisora.

Destacar que los accionistas de cada sociedad cotizada que creen asociaciones  para ejercer los derechos de representación de los accionistas, se introducirán tres nuevos requisitos: que estén compuestas por, al menos, 100 personas, que no sean accionistas que tengan una participación superior al 0,5 % del capital social con derecho de voto y que estén inscritas un registro especial que creará la Comisión Nacional del Mercado de Valores, a los meros efectos de publicidad, además de estar inscritas en el Registro Mercantil correspondiente al domicilio social de la sociedad cotizada.

Sobre los acuerdos impugnables, el plazo de caducidad de la acción de impugnación será de 3 meses y se legitimará para la impugnación de los acuerdos sociales a los accionistas que posean el 0,1% del capital social.

Pasando al análisis y estudio de la segunda categoría, nos centraremos en las modificaciones que mediante este Proyecto de Ley se introducirán en el Consejo de Administración de las sociedades de capital, que es el órgano de gobierno que se encarga de la gestión y representación de las mismas, por la importancia que para las empresas tiene que un Consejo de Administración esté bien gestionado, siendo necesario regular aspectos como la transparencia, el trato equitativo de los accionistas, la gestión de los riesgos, la independencia o la participación y profesionalización de los consejeros.

A estos aspectos, se le sumarán los deberes de diligencia y lealtad, la protección de la discrecionalidad y los procedimientos que se deberán seguir en caso de conflicto de intereses. También, mediante este Proyecto de Ley se le atribuirán al Consejo de Administración unas facultades indelegables, que serán aquellas que se correspondan con el núcleo esencial de la gestión y la supervisión. Asimismo, se establece que el Consejo de Administración deberá reunirse una vez al trimestre, con la finalidad de mantener una presencia constante en la vida de la sociedad.

En cuanto al régimen de responsabilidad, se incorporarán novedades como, la extensión subjetiva de responsabilidad de los administradores a personas asimiladas; se precisará que el incumplimiento del administrador, realizando acciones que no debe o incumpliendo aquellas que debería realizar, sean de forma dolosa o culpable; los socios o accionistas legitimados para entablar acciones sociales de responsabilidad, serán los que tengan una participación del 5% y podrán ejercitar esta acción directamente, es decir, sin necesidad de someterlo previamente a aprobación de la Junta General, cuando la acción social de responsabilidad se fundamente en la infracción del deber de lealtad de los administradores; y en caso de de que unos o varios socios planteasen una acción social de responsabilidad y la demanda se estimase total o parcialmente, la sociedad estará obligada a reembolsar a la parte actora los gastos necesarios en que hubiese incurrido; y añadir que, las acciones de responsabilidad prescribirán en un plazo de 4 años, desde el día en que hubiese podido ejercitarse.

Por lo que respecta a la impugnación de los acuerdos del consejo de administración destacar como novedad, la reducción del porcentaje de participación necesario de los socios o accionistas del 5%, actual, al 1% para poder realizar esa acción.

Si nos fijamos en las modificaciones que se incluirán en el Consejo de Administración de las sociedades anónimas cotizadas, en primer lugar, diremos que se incluirá la regulación que toda sociedad anónima cotizada deberá ser administrada por un Consejo  de Administración, obligación actualmente inexistente en ningún cuerpo normativo.

También, mediante este Proyecto de Ley se le atribuirán al Consejo de Administración unas facultades indelegables, dentro de la política de control y gestión de riesgos, los riesgos fiscales, es decir, la aprobación de las operaciones que tengan especial riesgo fiscal y la determinación de la estrategia fiscal de la sociedad.

En cuanto al régimen de responsabilidad de los consejeros, anotar que los accionistas legitimados para entablar acciones sociales de responsabilidad, serán los que tengan una participación del 3% y podrán ejercitar esta acción directamente, es decir, sin necesidad de someterlo previamente a aprobación de la Junta General, cuando la acción social de responsabilidad se fundamente en la infracción del deber de lealtad de los administradores.

Centrándonos en la acción de impugnación de los acuerdos del consejo de administración destacar como novedad, la reducción del porcentaje de participación necesario de los socios o accionistas del 5%, actual, al 1% para poder realizar esa acción, al igual que para las sociedades de capital.

Sobre el nombramiento del Presidente, máximo responsable del eficaz funcionamiento del Consejo de Administración, se establecerá que se lleve a cabo por el Consejo de Administración, previo informe de la Comisión de Nombramientos y Retribuciones y, en su caso, a uno o varios Vicepresidentes. Destacar que en el caso que coincidiese que el cargo de Presidente recayese en un Consejero Ejecutivo de la compañía, se exigirá que su nombramiento sea acordado con el voto de las dos terceras partes de los miembros que compongan el Consejo de Administración, y con las abstención de los Consejeros Ejecutivos, el Consejo de Administración deberá nombrar un Consejero Coordinador o “Lead Independent Director”, entre los Consejeros Independientes, que tendrá facultades especificas.

Mencionar también, que al igual que para el nombramiento del Presidente, para el nombramiento del Secretario, la ley incorporará la obligación de que el Consejo de Administración designe un Secretario, previo informe de la Comisión de Nombramientos y Retribuciones, así como para el caso de los Vicesecretarios.

Asimismo, se incluirá la regulación de un régimen especial para el nombramiento de los Consejeros, en el que destaca el establecimiento de normas especiales de cooptación y la prohibición de nombrar consejeros suplentes. Destacar la reducción del periodo del cargo como Consejero de  6 años, actualmente, a 4 años, pudiendo ser reelegidos una o varias veces, por periodos de igual duración.

El Proyecto de Ley introducirá la posibilidad de que las sociedades anónimas cotizadas puedan constituir Comisiones Especiales y la obligación de que cuenten con una Comisión de Auditoría y una Comisión de Nombramientos y Retribuciones, como mínimo.

Se establecerá la obligación de que realicé una evaluación anual del desempeño, es decir, de su funcionamiento y el de sus comisiones y proponer, sobre la base de su resultado, un plan que corrija las deficiencias detectadas.

Concluyendo este análisis del Proyecto de Ley, en relación a la tercera y última categoría, daremos unas cuantas pinceladas sobre otras cuestiones relevantes que son dignas de mención como, el periodo medio de pago a proveedores, ya que se introducirá la obligación de publicar en la memoria de las cuentas anuales, en la cuenta de pérdidas y ganancias el importe de pago a proveedores y en el informe de gestión dar referencias y explicaciones complementarias sobre el periodo medio de pago a los proveedores, exceptuando las sociedades que presenten cuenta de pérdidas y ganancias abreviada, y sin que ese periodo supere los 60 días naturales, correspondientes al periodo máximo permitido por la Ley 3/2004, de 29 de diciembre, por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales, y en el supuesto que dicho periodo medio sea superior al máximo establecido en 60 días, habrán de indicarse asimismo las medidas a aplicar en el siguiente ejercicio para su reducción hasta alcanzar dicho periodo máximo.

La otra cuestión relevante es la obligación del Consejo de Administración para que vele por que los procedimientos de selección de sus miembros favorezcan la diversidad de género, de experiencias y de conocimientos y no adolezcan de sesgos implícitos que puedan implicar discriminación alguna y, en particular, que faciliten la selección de consejeras. Es merecedor destacar aquí como ejemplo actual a tener en cuenta, que ya viene aplicando esta regulación antes de su entrada en vigor, la composición del Consejo de Administración del Banco Santander, al estar su Consejo de Administración compuesto por 15 Consejeros, de los que nueve son Consejeros Independientes, con relevante y activa presencia en distintos sectores empresariales, nacionales e internacionales, muy enfocados en la cultura de atención a clientes y cinco de sus vocales son Consejeras, alcanzando una representación del 33%, y cuenta con representantes de distintas nacionalidades: estadounidense, inglesa y mejicana, además de la española.

Dejando como tema de estudio y análisis para el siguiente post la Remuneración de los Administradores, por su especial interés y relevancia práctica y extensión.

Todo ello suscita añadir un comentario final sobre la precisa incorporación de este Proyecto de Ley al futuro y nuevo Código Mercantil de 2015, cuyo Anteproyecto de Ley fue presentado al Consejo de Ministros, el 30 de mayo de de 2014, y que se encuentra sometido a trámite de audiencia pública, tras su aprobación por el Gobierno en primera vuelta, habiendo ya el Consejo Económico y Social (“CES”), emitido su Dictamen sobre el mismo, el pasado 24 de junio de 2014.

 

 

 

Anuncios

Acerca de Paloma Morales Villanueva

Máster en Derecho Empresarial por el Centro de Estudios Garrigues y la Universidad Antonio de Nebrija, Máster de Acceso a la Abogacía por la Escuela de Práctica Jurídica de la Universidad Complutense de Madrid y Licenciada en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid. Especializada en Derecho Mercantil y de Empresa. Centrada laboralmente en Derecho Mercantil. Carrera profesional en despachos nacionales, multinacionales y firmas globales como, Renault, Clifford Chance y Merck, Sharp & Dohme y Profesora en Proyectos de Edición e Invetigación Jurídica, en Grupo Difusión y en Instituto Superior de Derecho y Economía (ISDE). Actualmente, Abogada en el Área del Derecho Mercantil, en Bufete Marín.

Comentarios

Aún no hay comentarios.

Responder

Introduce tus datos o haz clic en un icono para iniciar sesión:

Logo de WordPress.com

Estás comentando usando tu cuenta de WordPress.com. Cerrar sesión / Cambiar )

Imagen de Twitter

Estás comentando usando tu cuenta de Twitter. Cerrar sesión / Cambiar )

Foto de Facebook

Estás comentando usando tu cuenta de Facebook. Cerrar sesión / Cambiar )

Google+ photo

Estás comentando usando tu cuenta de Google+. Cerrar sesión / Cambiar )

Conectando a %s

FILES

Introduce tu dirección de correo electrónico para seguir este Blog y recibir las notificaciones de las nuevas publicaciones en tu buzón de correo electrónico.

Únete a otros 601 seguidores

A %d blogueros les gusta esto: